Упрощение привлечения инвестиций и внедрение новых финансовых инструментов – обзор Закона № 738

О законе № 738 его цели и сроки вступления в силу

Закон, что рассматриваем – Закон “О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно упрощения привлечения инвестиций и внедрение новых финансовых инструментов” от 19.06.2020 г. № 738 (в этом обзоре – Закон № 738). Вступление в силу происходит поэтапно (ч. 1 раздела Заключительных и переходных положений Закона № 738). Так, сам Закон в большей своей части вступает в силу с 1 июля 2021 года. Однако, есть фрагменты переходных положений, которые вступили в силу с 16 августа 2020 года, а именно:

• изменения в закон ”о ценных бумагах и фондовом рынке " от 23.02.2006 г. № 3480 (далее – Закон № 3480). Они касаются окончательности проведения расчетов по производным (деривативам) и сделкам по ценным бумагам (ст. 53 Закона № 3480), вопросы неплатежеспособности стороны сделки по ценным бумагам или стороны производного (дериватива) (ст. 54 Закона № 3480), ликвидационного неттинга (ст. 55 закона № 3480);
• определение безупречной деловой репутации – изменения в Закон” О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов... " от 06.12.2019 г. № 361;
• о договорах с участниками банка и инвесторами о купле-продаже акций – изменения к Закону “Об упрощении процедур реорганизации и капитализации банков” от 23.03.2017 г. № 1985;
• ограничения по процедурам ликвидационного неттинга при работе временной администрации банка – изменения в закон “о системе гарантирования вкладов физических лиц” от 23.02.2012 г. № 4452;
• относительно правил эмиссии акций и отчетов о них, увеличение уставного капитала АО – изменения в Закон “Об акционерных обществах” от 17.09.2008 г. № 514.

ЛИШЕ ДЛЯ ВАС: ЗМІНИ ЗАКОНОДАВСТВА, ЗРАЗКИ, ПРИКЛАДИ↪️

Кроме того, еще есть части закона № 738, которые вступают в действие еще позже:

• с 1 января 2022 года – изменения в Закон “О депозитарной системе Украины” от 06.01.2012 г. № 5178. Произойдут некоторые мелкие изменения вроде: “лица, осуществляющие клиринговую деятельность” вместо “клиринговые учреждения”, изъятие понятия “облигации местных займов”, введение термина “операторы организованных рынков капитала” вместо “эмитент” и “расчетный центр”;
• с 1 января 2023 года – изменения в Закон “Об электрическую энергию” от 13.01.2017 г. № 2019. За ними при осуществлении расчетов на рынке электроэнергии может применяться клиринг, порядок применения которого утверждается Регулятором.

Закон не затрагивает рынки, связанные с продажей вещей с индивидуальными признаками, например, автомобилей. И не касается публичных закупок и отношений вне организованных рынков в отношении финансовых и других инструментов.

Внимание: цель закона № 738 – это комплексное урегулирование финансовых и товарных рынков, защита прав их участников, в частности держателей облигаций, урегулирование рынков деривативных (производных) финансовых инструментов, а также приведение украинского законодательства в этой сфере к европейским и международным нормам.

ТРАНСФЕРТНЕ ЦІНОУТВОРЕННЯ: ДІЛОВА МЕТА, ТРИРІВНЕВА ЗВІТНІСТЬ, ВИПРАВЛЕННЯ ПОМИЛОК

• СЕМІНАР 21.10.2020 ⏩ ЗАРЕЗЕРВУВАТИ МІСЦЕ

Европейская и международная база закона № 738

Закон № 738 принят в связи с адаптацией украинского законодательства и финансовых рынков к правовой и финансовой среде ЕС. Базой для разработки документа был целый ряд европейских и международных нормативных актов. Среди них:

• Директива ЕС № 2014/65/ЕС от 15.05.2014 г. о рынках финансовых инструментов;
• Регламент ЕП и Совета № 600/2014 от 15.05.2014 г. о рынках финансовых инструментов;
• Регламент ЕП и Совета № 648/2012 от 04.07.2014 г. о внебиржевых производных инструментах, центральных контрагентах и торговые репозитарии;
• Директива № 98/26/ЕС от 19.05.1998 г. об окончательности расчетов в платежных системах и системах расчетов по ценным бумагам;
• Директива № 2002/47 / ЕС от 06.06.2002 г. относительно механизмов применения финансового залога;
• Модельный закон о неттинге 2006 года (ISDA Model Netting Act of 2006) от Международной ассоциации свопов и деривативов (ISDA);
• Международный стандарт аудита (МСА) 300 “планирование аудита финансовых отчетов”.

Закон № 738 - это не один, а несколько законов

Уже из приведенного становится понятным, что Закон № 738 комплексный документ, который не только затрагивает и меняет значительное количество Законов, связанных с оборотом ценных бумаг и торгов на биржах, но и в себе содержит, по сути, не обновление, а 2 новых полноценных законы, которые вступят в силу с июля 2021 года:

• Закон " О рынках капитала и организованных товарных рынках” (далее – Закон О рынках капитала);
• Закон “О товарных биржах” (далее – Закон о биржах).

Однако, формально эти 2 закона являются новой редакцией уже существующих. Каких же именно?

Украинское законодательство, которого касается Закон № 738

В таблице ниже изложены старые и новые названия уже существующих Законов, которые изменяются Законом № 738 или излагаются в новой редакции:

Однако, это все будет с 1 июля 2021 года, а пока тот же Закон № 3480 остается Законом “о ценных бумагах и фондовом рынке”.

Внимание: закон № 738 – это комплексный "Закон законов", который содержит 2 новых закона и изменения к многочисленному количеству других

Рассмотрим наиболее существенные изменения, которые привносятся на украинский финансовый рынок Законом № 738.

СПІВПРАЦЯ З НЕРЕЗИДЕНТАМИ 2020

• ЗАКОН 466 НЕ ОМИНУВ ЦЮ СФЕРУ, ЯК ЗМІНИЛИСЯ ПРАВИЛА↪️

Закон О рынках капитала

Закон содержит аж 11 разделов, которые в частности регулируют вопросы:

• видов ценных бумаг (о новых из них – см. ниже);
• деривативных (производных) финансовых инструментов;
• профессиональной деятельности на рынках капитал и организованных товарных рынках;
• эмиссию и обращение ценных бумаг;
• вопросы проведения собрания держателей облигаций и деятельности их администратора (о них см. ниже);
• раскрытие информации о рынках капитала;
• деятельность объединений профессиональных участников финансовых рынков;
• противодействие злоупотреблениям и регулирование рынков капитала.

Основные изменения следующие:

• определено понятие "деривативный контракт" - это договор, условия которого предусматривают обязанность одной или каждой из сторон такого договора относительно базового актива и/или условия которого устанавливаются в зависимости от значения базового показателя, а также могут предусматривать обязанность проведения денежных расчетов;
• осуществлено описание видов профессиональной деятельности на рынках капитала, а также их возможного совмещения =;
• внедрение института связанных агентов – это субъекты хозяйствования, которые на основании заключенных агентских договоров могут совершать действия, связанные с осуществлением профессиональной деятельности на рынке капитала инвестиционными фирмами, с которыми они заключили эти агентские договоры;
• определены этапы эмиссии ценных бумаг, порядка их регистрации;
• предусмотрена возможность создания сборов держателей облигаций (см. о них ниже);
• введено понятие регулируемой информации – это в частности годовая информация об эмитенте, которая подлежит раскрытию эмитентом не позднее 30 апреля года;
• введено понятие инсайдерской информации и запрет на ее использование, уточнение понятия манипулирования на организованных рынках;
• введение института квалифицированных инвесторов: международные финансовые организации, иностранные государства и их центральные банки, государство, НБУ, профессиональные участники рынков капитала, банки и страховые компании, иностранные финансовые учреждения, отвечают критериям, установленным НКЦБФР, юрлица, в т.ч. созданные по законодательству другого государства (если соответствуют критериям ст. 6 Закона о рынках капитала);
• создание многосторонних торговых площадок, которым определено многосторонняя система, которая управляется оператором в порядке, установленном НКЦБФР и обеспечивает взаимодействие третьих сторон по купле-продаже финансовых инструментов и заключения деривативных контрактов;
• введение принципа окончательности расчетов – документы не могут быть отозваны стороной деривативного контракта, сделки в отношении финансовых инструментов, валютных ценностей или товарной операции с определенного момента, который определяется законодательством или внутренними правилами лица, которая проводит клиринговую деятельность или выполняет распоряжения;
• введено ликвидационный неттинг (см. о нем ниже).

⚠️7 МІФІВ ПРО ПЕРЕВІРКИ: НЕ ПОТРАПТЕ У ПАСТКИ ПОДАТКІВЦІВ⚠️

• ПОРАДИ ЕКСПЕРТА, ЯК ПЕРЕМОГТИ КОНТРОЛЕРІВ ⏩

Закон о бирже

Закон содержит 6 разделов, которые регулируют:

• создание и управления товарной биржей;
• функционирования товарной биржи;
• деятельность членов товарной биржи;
• управления активами товарной биржи и гарантии ее имущественных прав;
• в целом определяют вопрос регулирования деятельности товарных бирж.

Этим законом в частности по-новому установлено:

• требования к электронным биржевым системам;
• гарантии защита имущественных прав товарной бирже;
• урегулирования вопрос использования имущества товарной бирже.

Новые ценные бумаги

Законом про рынки капитала вводится целый ряд новых ценных бумаг:

• депозитный сертификат банка – ценная бумага, который подтверждает сумму требования к банку, что равна номинальной стоимости соответствующего сертификата, и права собственника сертификата на получение после истечения установленного срока номинальной стоимости сертификата и процентного дохода (если выплата процентного дохода предусмотрена сертификатом) в банке, который совершил его эмиссию;
• зеленые облигации – это облигации, проспект (решение о эмиссию, а для государственных облигаций Украины – условия размещения) которых предусматривает (предусматривают) использования привлеченных средств исключительно на финансирование экологического проекта или отдельного его этапа;
• опционный сертификат – деривативная ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на приобретение в его эмитента (опционный сертификат на приобретение) или на продажу его эмитента (опционный сертификат на продажу) базового актива по цене, в срок и на других условиях, определенных проспектом (решением о эмиссии ценных бумаг) опционных сертификатов. Опционный сертификат может предусматривать расчеты между сторонами в зависимости от цены базового актива без его покупки или продаже;
• депозитарная расписка – это именной деривативная ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение от эмитента депозитарной расписки доходов, которые будут получены эмитентом депозитарной расписки по определенному количеству ценных бумаг иностранного эмитента, размещенных за пределами Украины, владельцем которых есть эмитент депозитарной расписки и которые является базовым активом депозитарной расписки, а также право требовать реализации эмитентом депозитарной расписки всех других прав по ценными бумагами, которые является базовым активом депозитарной расписки, в том числе права на управление эмитентом ценных бумаг, которые является базовым активом депозитарной расписки, в соответствии с инструкциями владельца депозитарной расписки.

Собрание собственников облигаций и администратор

Владельцы облигаций эмитента могут организовать свои сборы и выбрать коллективного представителя – администратора по выпуску. Законом определена компетенция таких сборов, возможны решение, права и обязанности их участников. Например, среди компетенций собрания собственников облигаций (ч. 2 ст. 109 Закона о рынки капитала):

• предоставление согласия на внесение эмитентом изменений в проспект (решение о эмиссии);
• предоставление согласия на временное невыполнение эмитентом и/или лицами, которые предоставляют обеспечения по облигациям, обязанностей, определенных проспектом (решением о эмиссии) и/или правомочен по обеспечению исполнения обязательств по облигациям.

Обмін е-документами з ДПС: з 1 вересня ще простіше

• ЯК ПЕРЕЙТИ НА ЕЛЕКТРОННИЙ ДОКУМЕНТООБІГ: АЛГОРИТМ⏩

Ликвидационный неттинг – взаимозачет

Ликвидационный неттинг по определению Закона № 738 – это прекращения всех существующих по состоянию на определенную дату обязательств по одним или несколькими деривативным контрактам независимо от их содержания и/или срока (срока) выполнения. По результатам неттинга для каждого клиента определяется чистое сальдо – остаток по величине денежных требований, если такие увеличены денежные обязательства и наоборот.

Деривативные финансовые инструменты в Законе № 738

Деривативные финансовые инструменты – это деривативные ценные бумаги и деривативные контракты, среди которых опционы, фьючерсы, свопы, форварды.