Как подтвердить и оформить форс-мажорные обстоятельства

Что такое форс-мажорные обстоятельства

Форс-мажор – это более разговорное понятие, чем юридический термин. Юридически более правильный – форс-мажорные обстоятельства, так как именно он упоминается в ч. 3 ст. 14 Закона «О торгово-промышленных палатах в Украине» от 02.12.1997 г. № 671 (далее – Закон о ТПП). Однако в правовой практике также употребляется и форс-мажор, а еще целый ряд синонимических понятий, таких как::

• обстоятельства непреодолимой силы,
• чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства.

За Разъяснением Седьмого апелляционного административного суда от 27.03.2020 г. упомянутые понятия имеют одинаковый смысл. Следовательно, взаимозаменяемы.

Внимание: форс-мажор, форс-мажорные обстоятельства, чрезвычайные и неотвратимые обстоятельства, обстоятельства непреодолимой силы – это одно и то же.

Пальне у госпдіяльності: якими документами підтвердити придбання та використання

Маєте автомобіль на підприємстві та використовуєте його для службових потреб? Підкажемо, якими документами підтвердити витрати на придбання та використання пального. Щоб уникнути донарахування податків і штрафів, перевірте, чи всі потрібні документи склали

Роз'яснення експерта + ЧЕКЛІСТ

Законодательного определения термина форс-мажорные обстоятельства, а также исчерпывающего и обязательного их перечня, нет. Однако анализируя положения ст. 141 закона о ТПП, договорную и судебную практику можно назвать форс-мажорными такие обстоятельства, которые являются:

• чрезвычайные – не встречаются в обычной, то есть обыденной, хозяйственной практике. Такие обстоятельства никто не планирует и к ним сознательно не готовится в рамках обычного хозяйственного цикла. Например, военные действия, смерч, теракт;
• непредсказуемы. Спрогнозировать смерч, начало военных действий или количество работников, которые могут заболеть в ближайшее время на коронавирус, субъект хозяйствования не может;
• неотвратимые – субъект хозяйствования, физическое лицо не может никак повлиять на такого рода события. Какие бы меры ни предпринял субъект хозяйствования, но он не может отвлечь болезнь своих работников во время эпидемии, не может повлиять на погодные условия. Данный признак упоминается в п. 46 письма Высшего хозяйственного суда Украины от 07.04.2008 г. № 01-8/211;
• объективные. Они создают преграду, что делает невозможным выполнение определенного обязательства по договору (контракту, соглашению) на определенное время или же вообще. Например, смерч уничтожил посевы, заболели нужные работники, военные перекрыли дороги, решением правительства прекратили авиасообщение и именно это задержало во времени выполнение обязательства или сделало его вообще невозможным. Это препятствие, которое невозможно обойти, или для этого требуется более длительное время, чем то, которое определено договором. Такое препятствие имеет прямую причинно-следственную связь с неисполнением обязательства;

На основе этих качеств можно составить ориентировочный перечень форс-мажорных обстоятельств.

Внимание: форс-мажор = чрезвычайность + непредсказуемость + неотвратимость + объективность.

Форс-мажорные обстоятельства от торгово-промышленной палаты

Перечень обстоятельств непреодолимой силы у ст. 14¹ Закона о ТПП.  Однако он не считается исчерпывающим или обязательным, так как стороны могут условиями договора самостоятельно определить те обстоятельства, которые именно для целей данного соглашения являются форс-мажорными. Если же договором они не определены, то тогда вполне можно ссылаться на ст. 141 Закона о ТПП. Для удобства эти форс-мажоры в таблице ниже были поделены по сферам появления.

Внимание: война, начатая россией против Украины 24 февраля 2022, – это форс-мажор.

Если определенное обстоятельство отсутствует в перечне ст. 141 Закона о ТПП, то можно доказать, что оно было непреодолимой силы опираясь на Приведенные выше общие условия. Как пример можно назвать еще признание ТПП как форс-мажора кибератаку в июне 2017 года, когда пострадали бухгалтерские компьютерные программы, из-за чего не могли быть уплачены вовремя налоги и сборы. Такой форс-мажор можно подвести под понятие «противоправные действия третьих лиц». 

ВАША ПЕРСОНАЛЬНА ПРОПОЗИЦІЯ НАВЧАННЯ У ВИЩІЙ ШКОЛІ ГОЛОВБУХА

• Національна сертифікація бухгалтерів — 2024 ⏩
• Професійна сертифікація за МСФЗ — 2024 ⏩
• Національна сертифікація головбуха медичного КНП — 2024 ⏩
• ПДВ: від азів до майстерності ⏩
• Розрахунок зарплати, звітність, перевірки ⏩
• РРО: робота, помилки та штрафи ⏩
• ФОП-єдиноподатник: практикум для бухгалтера та підприємця ⏩
• Благодійні організації: практикум з обліку та оподаткування ⏩

Форс-мажор и причинно-следственная связь

Обратите внимание, что само по себе событие, если оно даже есть в перечне ст. 141 закона о ТПП, форс-мажором не становится. Необходимо соблюдение четырех условий, о которых упоминалось в начале консультации. К примеру, для сельскохозяйственного предприятия форс-мажором могут стать:

• наводнение, ураган, уничтожившие посевы;
• активные военные действия на территории посевов;
• уничтожение части или полностью сельскохозяйственной техники агрессором в ходе военных действий.

При этом обратите внимание, что сама по себе война не является форс-мажором. Должна быть связь между невозможностью выполнения обязательства по контракту и военным действиям. Скажем, если предприятие расположено далеко от территории военных действий, цепочка снабжения и сбыта не была для него разрушена.

Примерами причинно-следственных связей могут служить:

• потеря склада, где хранится продукция, или временная потеря к нему доступа, так как на данной территории или вблизи ведутся активные боевые действия;
• невозможность своевременной доставки из-за закрытия порта из-за боевых действий;
• прекращение действия трудовых договоров с работниками, которые были эвакуированы из региона. Как следствие, предприятие не может своевременно выполнить контракт;
• эвакуация предприятия в другой регион и, как следствие, задержка выполнения заказа.

Внимание: форс-мажорность обстоятельств определяется индивидуально через обоснование причинно-следственной связи. Общих форс-мажоров «для всех» не бывает.

Среди других, невоенных, примеров могут быть форс-мажором:

• эпидемия – для IT-компании, у которой заболели ключевые лица, отвечающие за разработку продукта. Даже если это всего пару человек;
• карантин – для фитнес-клуба, кафе, ресторана задолжавшим за аренду помещения, так как месяц были закрыты из-за карантинные меры, введенные правительством;
• ураган, буря, наводнение – для любого предприятия, если разрушили определенные хозяйственные объекты-помещения, где осуществляется хозяйственная деятельность и т. п;
• замерзание моря, блокировка порта, пролива – для транспортной морской компании, корабль которой не смог вовремя пройти с грузом;
• закрытие авиасообщения из-за карантина – замедлило для транспортной компании/продавца доставку товара в определенный срок;
• гибель транспортного средства по уничтожению груза – доставка стала невозможной;
• инфекционное заболевание, например, COVID-19, которое охватило большую часть коллектива предприятия – это сделало невозможным выполнение заказа.

Что дает признание форс-мажору

Признание того факта, что невыполнение договора произошло из-за обстоятельств непреодолимой силы не снимает обязательства вообще. Это только:

• снимает обязанность платить штрафные санкции по договору: неустойку, штраф, пеню и т. п;
• в частности, в случае, если не в порядке;
• может быть основанием для расторжения договора, если им предусмотрено.

Кроме этого, признание форс-мажора может помочь с налоговыми последствиями:

• можно списать в полной сумме налоговый долг, если он возник вследствие форс-мажорных обстоятельств (п. 101.2.4 НКУ, п. 4 раздела II Порядка списания безнадежного налогового долга плательщиков налогов, приказ Миндоходов и сборов от 10.10.2013 г. № 577). Также-отмена налогового залога, которая возникает из-за такого долга. Здесь подходит и простой бизнесу из-за карантина. Однако на практике это сделать сложно;
• списать налоговые штрафные санкции и пеню, в частности, за несвоевременную подачу налоговой отчетности (пп. 101.2.4 НКУ);
• можно на период действия форс-мажора не платить арендную плату в случае, если имущество не могло быть использовано арендатором из-за обстоятельств, за которые он не отвечает (ч. 8 ст. 762 ГКУ);
• сельскохозяйственному предприятию можно оправдать нарушение доли 75% сельскохозяйственной продукции в общем товарообороте (основание – пп. 298.8.4 НКУ, где упоминается об обстоятельствах непреодолимой силы). Это актуально плательщикам единого налога 4 группы и получателям НДС-дотации.

Например, долги по налогам, которые не были оплачены из-за кибератаку, все равно пришлось платить, а обязательства по коммерческим договорам выполнять. Однако, если пожаром, взрывом предприятие вместе со всеми угодьями было уничтожено или захвачено врагом во время войны – это становится причиной расторжения договора из-за форс-мажора.

Внимание: форс-мажорные обстоятельства не отменяют автоматически обязательства по договору.

Если в договоре вообще форс-мажорные обстоятельства не упоминаются вообще или нет как раз нужной, то еще не значит, что уже все и ничего не поделаешь. Есть общие нормы ч. 2 ст. 218 ХКУ и ч. 1 ст. 617 ГКУ, которые можно использовать в случае наступления обстоятельств непреодолимой силы.

Списуємо безнадійний податковий борг: як облікувати й оподаткувати

Військова агресія рф стала каталізатором, що спричинив зростання податкового боргу платників, який набув ознак безнадійного. Як списати в бухобліку податковий борг і які податкові наслідки матиме операція — розповість експерт

ЧИТАТИ РОЗ'ЯСНЕННЯ ЕКСПЕРТА

Форс-мажор или коммерческие риски

Результат применения условий признания форс-мажора – обстоятельства могут рассматриваться как коммерческие риски, а не такими, которые являются чрезвычайными и неотвратимыми. Под коммерческие риски можно подвести все то, что не соответствует упомянутым условиям, например:

• банкротство – его нельзя считать Чрезвычайным и непредсказуемым. Оно не может возникнуть внезапно. Исключение – банкротство из-за уничтожения материальной базы предприятия вследствие военных действий, стихии. Однако тогда форс-мажором становятся именно они, а не факт банкротства;
• несвоевременная оплата покупателя. Как следствие, предприятие не смогло рассчитаться со своим продавцом. Такую ситуацию можно предусмотреть и контролировать, принять соответствующие меры, не работать с ненадежными покупателями и таким образом отвлечь наступление таких обстоятельств;
• перекрытие традиционной трассы перевозки груза. Однако субъект хозяйствования может выбрать альтернативный маршрут. Исключение-перекрытие произошло внезапно и уже изменить маршрут было невозможно;
• экономический кризис. Считается, что ее можно предсказать;
• колебания валюты, дефолт, девальвация. Также считается, что их можно предусмотреть, а такие риски диверсифицировать;
• действия конкурентов. Такие обстоятельства нельзя считать чрезвычайными;
• отсутствие на рынке нужных для выполнения заказа сырья и материалов. Даже если это стало неожиданным для производителя. Заключая соглашение, производитель должен был это предусмотреть, делать резервные запасы и тому подобное;
• увольнение определенного важного работника или нескольких работников и, как следствие, срыв заказа. Предприятие может предусмотреть, принять меры, найти замену, регулировать условия трудового контракта, чтобы избежать таких ситуаций.

Внимание: девальвация национальной валюты, кризисные явления в экономике – это не форс-мажор, а коммерческие риски.

Однако некоторые из этих обстоятельств можно сделать и форс-мажорными, если прямо указать это в договоре.

Подтверждение форс-мажорных обстоятельств в Украине

Правила засвидетельствования форс- мажорных обстоятельств можно найти в Законе об ТПП и Регламенте, заверение ТПП Украины и региональными ТПП форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы), который утвержден решением Президиума Торгово-промышленной палаты Украины от 18.12.2014 г. № 44 (далее– Регламент ТПП).

Заверением форс- мажорных обстоятельств, которые произошли на территории нашего государства, занимается Торгово- промышленная палата (ТПП) Украины. И только, если договором это предусмотрено, то засвидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы может региональная ТПП (п. 4.1 Регламента ТПП).

Внимание: для обоснования форс-мажора надо сертификат от ТПП. Это единственный документ общепринятый документ.

Подтверждением форс-мажорных обстоятельств является сертификат ТПП. ТПП выдает сертификат, который и с документом, удостоверяющим наступление форс-мажора.

Исключения из этого общего подхода могут быть, если в самом договоре указано что-то другое. Например, сельхозхозяйственных товаропроизводители могут указывать наличие справки гидрометеорологической службы. Еще иногда указывают как альтернативу: 

• акт о пожаре;
• законодательные акты правительства, парламента и тому подобное.

Вообще, если обе стороны согласовали между собой считать определенные обстоятельства форс-мажорными и признают их, то сертификат ТПП получать не обязательно. Если иное не определено договором или желанием другой стороны сделки.

При получении сертификата ТПП надо доказать, что именно данное обстоятельство, конкретное мероприятие, событие:

• сделали выполнение обязательства невозможным;
• сторона договора не имела альтернативных возможностей его выполнить.

Доказательство форс-мажора в ТПП и другие связанные действия

Для получения сертификата ТПП надо:

• подать в ТПП заявление. В ней указывается какое именно обязательство не может быть исполнено из-за наступления обстоятельств непреодолимой силы, какое именно обстоятельство мешает и объяснить причинно- следственную связь;
• добавить подтверждающие документы, если они необходимы для доказательства. Это могут быть и акты о пожаре, справки гидрометеорологической службы, решение органа местного самоуправления (ОМС), инвентаризационные акты. Пример, когда нужно решение местного совета - затопление склада, где был товар, ливнем, который произошел в городе. Одной справки гидрометеорологической службы здесь будет недостаточно, а в решении или справке совета будет описано масштаб такого затопления и те улицы, районы города, которые были затоплены;
• оплатить услуги ТПП. Стоимость зависит от ситуации. Это 11840 грн, в т. ч. НДС  - международные договоры, 5180 грн, в т.ч. НДС - между резидентами Украины.  Однако для субъектов малого предпринимательства (СМП) дешевле – 9990 грн и 3330 грн соответственно (коэффициент «2»). Если срочно дороже и скидка для СМП не действует – 23680,80 грн и 10360,80 грн соответственно. Если надо засвидетельствовать сертификат на иностранном языке – коэффициент «3», а если на иностранном языке и срочно – коэффициент «5» от внутреннего варианта.

ПОСЛУГИ КОВОРКІНГУ В УМОВАХ БЛЕКАУТУ

Поради з організації роботи коворкінгу: документальне оформлення, вибір КВЕДу, РРО, ліцензування, подання 20-ОПП. Облік приміщення, офісної техніки і меблів. Обчислення собівартості послуги та бухпроведення з обліку послуг коворкінгу. Податкові наслідки для коворк-центрів

ЧИТАТИ КОМЕНТАР ЕКСПЕРТА

По стоимости сертификатов – обратите внимание, что одного сертификата может быть недостаточно. Они могут понадобиться на каждый договор. Это следует из самого заявления на получение сертификата, так как доказывать невозможность исполнения обязательств надо отдельно по каждому договору. Возможно, лучше рассмотреть альтернативу признанию форс-мажора (см. ниже).

Кроме получения самого сертификата ТПП следует сообщить партнеру, что обязательство вовремя не может быть выполненным и причины такого невыполнения. Это можно сделать письмом-уведомлением (желательно в письменной форме), к которому приложить копию сертификата ТПП, а также копии любых других документов, которые считаются уместными. В письме следует сослаться на соответствующие пункты договора и / или соответствующие нормативно-правовые акты. Пример такого письма для скачивания приведен ниже. Такое письмо, если в пределах Украины, то желательно отправить заказным письмом с уведомлением о вручении. Относительно зарубежных партнеров-используйте традиционное в ваших отношениях средство корреспонденции.

Среди других вариантов обоснования форс-мажора в случае сельскохозяйственных предприятий, у которых нарушились доля 75% сельскохозяйственной продукции вместо сертификата ТПП нужно решение областного совета (требование п. 298.8.4 НКУ), которое подается вместе с декларацией плательщика единого налога 4 группы. Для этого в областной совет надо предварительно обратиться с ходатайством.

Добавим, что не лишним будет сделать фото -, видеофиксацию последствий стихийного происшествия, составить в произвольной форме акт о показаниях свидетелей происшествия и тому подобное. Это поможет и получении сертификата ТПП при определенных сложных обстоятельствах.

Форс-мажорные обстоятельства во время войны

Учитывая то обстоятельство, что не все предприятия в ходе войны могут обратиться к ТПП было создано общее официальное письмо ТПП Украины об удостоверении форс-мажорных обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы) от 28.02.2022 г. № 2024/2.0-7.1 (далее – Письмо № 2024). На него можно ссылаться при сообщении своих партнеров о наступлении форс-мажора.

В Письме № 2024 определено, что военная агрессия россии против Украины «обстоятельства с 24 февраля 2022 года до их официального окончания являются чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами». Распространяются они как на договоры/контракты, так и на исполнение обязательств на основании законодательных или других актов, например, уплаты налогов.

Однако Письмо № 2024 с не освобождает от исполнения обязательств по договору. Также могут быть обстоятельства, когда партнеры по договору не удовлетворяются данным письмом и требуют традиционного сертификата от ТПП. В таком случае или ждать окончания военного положения или решать ситуацию через суд.

Альтернатива форс-мажору

Вместо того, чтоб доказывать наличие непреодолимых обстоятельств стороны могут все решить всего на основе сделок между собой. Во-первых, это более партнерский подход. Во-вторых, это может быть скорее для решения тех проблем, которые возникли. В-третьих, есть экономия средств на уплате за получение сертификата ТПП, который может быть нужен на каждый договор.

Также может быть ситуация, когда ТПП откажет в удостоверении форс-мажорности обстоятельств, хотя партнер обоснованно считает, что именно они помешали выполнению условий договора.

Внимание: договориться с партнером может быть быстрее, чем оформлять форс-мажор через ТПП.

Стороны могут заключить дополнительное соглашение к договору об отмене действия штрафных санкций на определенный период, отсрочить исполнение обязательства и / или расторжения договора. Вместо дополнительного соглашения это также можно сделать путем обмена письмами – партнер отправляет письмо, в котором он соглашается на отсрочку выполнения обязательства.

Спорный форс-мажор и уменьшение рисков

Признание форс-мажорных обстоятельств может быть и невыгодным другой стороне сделки. Особенно, если этот форс-мажор притворный. Обезопасить себя от этого следует на уровне заключенного договора, например:

• определить те обстоятельства, которые для целей договора форс-мажорными не считаются. Так, это может быть пункт в договоре, что «стороны договорились, что не являются форс-мажорными обстоятельствами, а являются коммерческими рисками продавца, которые не освобождают его от ответственности, такие обстоятельства: /перечень обстоятельств/». Так, это может быть тот же карантин/пандемия COVID-19, запрет движения транспорта, невозможность поставки сырья или иностранных комплектующих;
• определить, что перечень форс-мажорных обстоятельств в договоре исчерпывающий. Так, это может быть пункт в договоре, что «стороны договорились считать форс-мажорными обстоятельствами: /перечень обстоятельств/. Данный перечень является исчерпывающим и другие обстоятельства считаются коммерческими рисками продавца».

Первый вариант подходит больше, когда уже были в практике определенные ситуации, которых стоит избежать или же есть достаточно очевидный форс-мажор, как карантин/пандемия. Его недостаток – всех коммерческих рисков в договоре не перечислишь. Второй – более универсальный и «отсекает» все лишнее.

Внимание: определите в договоре перечень тех обстоятельств, которые считаете коммерческими рисками, или сделайте перечень форс-мажорных обстоятельств исчерпывающим.

При определении перечня форс-мажорных обстоятельств продавец также может уменьшить свои риски, включив в него определенные спорные обстоятельства, которые могут трактоваться и как форс-мажор, и как коммерческий риск. Например, это могут быть:

• остановка транспорта;
• отсутствие сырья из-за форс-мажорных проблем поставщиков;
• значительная девальвация национальной валюты;
• болезнь работников. Можно перечислить каких именно. Например, главного инженера.

Основанием для введения таких пунктов в договор относительно форс-мажорных обстоятельств и коммерческих рисков является ч. 1 ст. 627 ГКУ, которая гарантирует свободу договора.

Внимание: коммерческие риски можно тоже сделать форс-мажором, если это прописать в договоре.

Стаття підготовлена за матеріалами журналу «Головбух»