бухгалтер-експерт, кандидат економічних наук, м. Чернігів
Мы все привыкли к двусторонним договорам. Их большинство. Что такое трехсторонний договор, в каких ситуациях он целесообразен, каковы тонкости учета НДС при исполнении трехсторонних договоров, образец трехстороннего договора – в данной консультации
Трехсторонний договор – это разновидность многосторонних договоров. Возможность заключения многостороннего договора определена ч. 1 ст. 626 ГКУ. К таким договорам применяются общие положения о договоре, если это не противоречит многостороннему характеру этих договоров (ч. 4 ст. 626 ГКУ). Также трехсторонний договор можно назвать трехсторонним соглашением– это одно и то же.
Может показаться странным, но, чтобы договор был трехсторонним главное не наличие трех лиц, которые его подписали, а наделение отдельными правами и обязанностями всех трех участников сделки. Это вытекает из положений об односторонних и многосторонних договорах – ч. 2 и ч. 3 ст. 626 ГКУ соответственно.
Так, если 3 человека возьмут на себя общую обязанность совершить определенное действие или воздержаться от него перед другой стороной, которая будет иметь только право требования к этих 3-х лиц без встречного обязательства, то такой договор следует считать ОДНОСТОРОННИМ (ч. 2 ст. 626 ГКУ). В данной ситуации просто одна сторона этого договора представлена 3-мя лицами, которые действуют совместно. Аналогично договор могут подписать и 9 человек, но если они будут разделены в правах и обязанностях только на 3 равноправные стороны (3×3×3), то договор буду все равно трехсторонним. Однако, чаще всего все-таки количество сторон и лиц, подписывающих договор, совпадает.
Итак, для того, чтобы договор был трехсторонним, то необходимо, чтобы в нем по КАЖДОЙ из ТРЕХ сторон были четко прописаны их отдельные права и обязанности, которые они берут друг перед другом. Однако, лиц, подписывающих договор, может быть и больше, чем три.
Внимание: трехсторонний договор – это договор с встречным распределением прав и обязанностей между тремя сторонами.
Трехсторонний договор уступки права требования (цессии)
кредитор 1 (первоначальный, цедент);
кредитор 2 (новый);
должник.
Кредитор 1 передает свои права требования по существующему должника кредитору 2 (бесплатно или за компенсацию). Должник в договоре соглашается на замену кредитора.
Трехсторонний договор перевода долга
кредитор.
должник 1.
должник 2
Должник 1 заключает сделку с кредитором, что долг погасит не он (должник 1), а другое лицо – должник 2. Должник 2 в договоре соглашается и берет долг на себе2.
Трехсторонний договор взаимозачета
3 должника, которые имеют взаимные права и требования относительно друг друга
Стороны относят взаимные обязательства друг перед другом. Возможно, еще происходит денежная или неденежная компенсация остатка долга.
Договор поставки с элементами агентских прав
поставщик.
покупатель.
агент (посредник).
По договору между поставщиком и покупателем существует еще третья сторона – агент, принимающий платеж от покупателя.
Договор аренды имущества
арендодатель (балансодержатель);
управляющая компания;
арендатор.
Имущество, которое сдается в аренду арендатору может быть на балансе арендодателя, однако, управляться третьей стороной (коммунальное, казенное, государственное предприятие, управляющая компания и т. п)3.
Договор о предоставлении платных медицинских услуг
предоставитель услуги (медучреждение).
плательщик.
получатель услуги (пациент).
По договору медицинскую услугу оплачивает заказчик (предприятие, родственник, благотворительная организация). Однако, услугу получает третье лицо (родственник, работник и т. д.).
Договор о предоставлении платных образовательных услуг
исполнитель (учебное заведение).
заказчик (плательщик).
лицо, обучающееся (ученик, студент).
По договору образовательную услугу оплачивает заказчик (предприятие, родственник и т. д.). Однако, услугу получает третье лицо (ребенок, родственник, работник предприятия и т. д.).
Договор страхования
исполнитель (страховщик).
заказчик (плательщик).
страхователь.
По договору страхуются риски страхователя, но оплачивает страховку третье лицо (родственник, предприятие и т. д.).
Договор совместной деятельности
участники совместной деятельности.
Договор определяет их общую цель и права, и обязанности относительно такой деятельности, осуществления взносов и распределение прибыли.
1 – пример такого трехстороннего договора подряда: предприятие А заказывает и оплачивает строительство асфальтированной дороги от остановки у предприятия Б (подрядчик). Однако, формально получателем результата работ является поселковый совет, который выступает как балансодержатель построенной дороги;
2 – в таких договорах перевода долга может быть еще и взаимозачет. Например, должник 1 должен кредитору 100 тыс. грн, но у должника 1 есть свой должник 2. Этот должник 2 должен должнику 1 тоже 100 тыс. грн. Результат заключения договора – должник 2 должен кредитору 100 тыс. грн + взаимозачет у должника 1, после которого он не должен ничего никому и ему не должны ничего;
3 – примером такого трехстороннего договора аренды: сдача в аренду коммунального имущества. Кроме арендатора, коммунального предприятия, в договоре может присутствовать балансодержатель этого имущества – управление коммунальным имуществом местного совета.
Относительно приведенных выше договоров, то почти все они могут быть трехсторонними, так и двусторонними. Количество сторон обуславливается ситуацией и интересами сторон. Однако, есть договоры, которые удобнее сделать трехсторонними, например, договор поставки с элементами агентских прав – так как надо определить права и обязанности, роль агента, с которыми должны согласиться покупатель и продавец. Однако, этот договор можно и заменить двумя двусторонними:
договором «покупатель – агент»;
договором «продавец – агент».
Аналогично можно поступить и в других трехсторонних договорах – заменить их на комбинацию двусторонних договоров и определенных писем, в которых выражается согласие относительно действия других сторон. Однако это удобно лишь тогда, когда одна из сторон пассивна и лишь соглашается на действия двух других сторон. Например, это возможно с договорами по замене первоначального кредитора или должника:
договор перевода долга – по законодательству обязательным является согласие пассивной стороны – кредитора (ст. 520 ГКУ). Ее можно получить и в форме письма;
договор на уступку права требования – пассивная сторона (должник) по законодательству должен быть уведомлен о смене кредитора (ч. 2 ст. 516 ГКУ).
Однако, если одновременно изменяются и права, и обязанности в этих договорах пассивной стороны (кредитора/должника), например, продлевается срок исполнения обязательства, изменяется его сумма и т. п, то эту сторону даже обязательно ввести в договор. В любом случае трехсторонний договор – это надежнее обмена письмами.
Более подробно о договорах по замене первоначального кредитора/должника в материале Уступке права требования.
Какие последствия введения третьей стороны в договор
Последствия введения третьего лица определяются самим договором. Обратите внимание на следующее:
права каждой из сторон договора при его возможном расторжении. Например, если есть поставщик услуги и заказчик, то договор может быть расторгнут без согласия третьей стороны в интересах которого такой договор заключен – получателя услуги. Если в договоре ничего об этом не сказано, то все три стороны являются равноправными участниками сделки. Это следует учитывать в тексте договора;
следствием появления третьей стороны является перераспределение прав и обязанностей участников сделки. Например, такая третья сторона приобретает права требования, при двустороннем формате договора принадлежали заказчику, а также и часть его обязанностей. Например, придерживаться условий предоставления услуги: выполнять рекомендации по лечению, если речь идет медицинский договор; осваивать необходимые знания и навыки, если речь идет о договоре оказания образовательных услуг; поддерживать объект в надлежащем состоянии, выполнять текущий ремонт, если речь идет о договор аренды и т.д.
Насчет последнего – если третья сторона не приобретает и не подтверждает никаких прав и обязанностей в результате сделки, то такой договор, по сути, является двусторонним. Тогда роль этой третьей стороны в заключении соглашения можно вообще свести к визе на договоре «Не возражаю»/«Согласен» или письменного уведомления (письма, заявления) с аналогичным содержанием.
Исходя из вышеприведенного возникает обязательный вопрос, который следует решить – обязательные элементы трехстороннего договора.
Обязательные элементы трехстороннего договора
В трехстороннем договоре обязательно должны быть определены:
существенные условия соответствующего типа договора (предмет, стоимость, сроки выполнения);
права и обязанности ОТДЕЛЬНО для каждой из трех сторон соглашения. Это не означает, что их обязательно следует выделять отдельными блоками, но в тексте договора должны быть описаны эти права и обязанности по каждой из сторон;
роль первоначального договора, если он существует. Если трехсторонний договор устанавливает смене кредитора/должника, то следует указать договор, на основании которого эти долговые отношения возникли. Это важно, так как данный договор устанавливает права и обязанности третьей стороны – кредитора/должника, который соглашается на уступку права требования или перевод долга. Например, можно определить, что права и обязанности должника определяются именно этим первоначальным договором.
НДС и выполнение трехсторонних договоров
Перед заключением трехстороннего договора поставки товаров, работ, услуг стоит сразу проанализировать ситуацию с НДС. Понятно, что никаких проблем не будет, если все стороны неплательщики НДС. Однако, если среди них являются плательщики НДС, то такой договор может быть одной стороне или даже двум сразу невыгодным, из-за потери налогового кредита. В качестве примера, приведем следующую ситуацию:
предприятие А (покупатель) заказывает товары у предприятия Б (продавец);
предприятие Б отгружает товары на предприятие А;
предприятие С (плательщик) оплачивает упомянутые товары предприятию Б. Это возможное действие, так как за ч. 1 ст. 528 ГКУ исполнения обязанности должником может быть возложено на другое лицо. Налоговики тоже не отрицают, чтобы плательщиком было третье лицо (п. 188.1 НКУ)
Внимание:при заключении трехстороннихдоговоров купли-продажи, когда получатель и плательщик – это разные стороны и все плательщики НДС, следует быть готовым к тому, что НАЛОГОВОГО КРЕДИТА НЕ БУДЕТ.
Если все три стороны плательщики НДС, то ситуация получается следующая:
предприятие Б (продавец) – должен зарегистрировать налоговую накладную, в которой покупателем должно быть определено предприятие А, так как именно оно является принимающей товар стороной и заказчиком данной поставки (покупателем). В качестве даты такой налоговой накладной следует выбрать именно первое событие – дату отгрузки товара предприятию А. Разъяснение схожей ситуации можно найти, например, в письме ГУ ГНС в Черниговской области от 11.07.2018 г. №3060/ИНК/25-01-12-01-09, а также индивидуальная налоговая консультация от 28.09.2018 г. № 4199/6/99-99-15-03-02-15/ИНК и разъяснения в категории 101.16 ВИР;
предприятие А – не может показать у себя налоговый кредит, так как против этого выступают налоговики. Формально предприятие А покупатель. Однако, так как оно не оплачивало товар, то налоговики настаивают на том, что этот товар фактически был получен бесплатно. По п. 198.1 НКУ в налоговый кредит включаются только суммы налога, уплаченные по операции по приобретению товаров / услуг. Аналогично ситуации, если бы товар был подарен. Разъяснения налоговиков подобных ситуаций есть в письме ГНС от 06.06.2018 г. № 2476/6/99-99-15-03-02-15/ИНК, а также письме ГНС от 21.05.2018 г. № 2245/6/99-99-15-03-02-15/ИНК;
предприятие С – не может показать налоговый кредит тоже, так как не получало товар и не является покупателем. Данную операцию налоговики вообще могут переквалифицировать на предоставление безвозвратной финансовой помощи с соответствующими последствиями. Получается, что предприятие С, по-сути, благотворитель. Разъяснение схожих ситуаций есть в письме ГНС от 11.10.2017 г. №2210/6/99-99-15-03-02-15/ИНК.
У системі «Експертус Головбух» бухгалтер завжди може отримати швидку і точну відповідь на своє професійне запитання. Кожне рішення, запропоноване Системою, є актуальним і своєчасним. Цим вона і унікальна.
Хочемо вас порадувати — дати безплатний демодоступ до Системи
Не изменит описанную ситуацию и предварительная оплата. Например, если сначала предприятие С сначала осуществит оплату продавцу Б, который отгрузит товар на предприятие А. Так как предприятие С вообще не получает в таком случае товар, то при проверке его заставят начислить налоговое обязательство, так как операция была нетоварная, товар не был использован в хозяйственной деятельности и права на налоговый кредит не было.
Аналогичная ситуация будет и с услугами и подрядными работами.
К сожалению, налоговый кредит в подобного рода трехсторонних договорах будет потерян. Единственный выход – это придумывать довольно замысловатые схемы с покупкой товара через предприятие с последующей продажей А потом предприятию. Однако, дальше просто так провести списание безнадежной задолженности между А и С без потери налогового кредита у А и С тоже не получится. Выходом может быть разве что взаимозачет определенных долгов между А и С, если они существуют или впоследствии возникнут.
