І директору наступає час звільнитися. За власною ініціативою чи під тиском обставин, чи за рішенням власника. Як правильно звільнити директора ТОВ. Чи треба збирати збори засновників, хто має підписувати наказ про звільнення, куди і як про звільнення директора повідомити? Відповімо у статті.
У чому особливість звільнення директора
У порівнянні з іншими працівниками. Це цілком слушне питання, адже директор – це працівник підприємства. На порядок його звільнення впливають:
- організаційно-правова форма підприємства. Звільнення директора ТОВ, наприклад, має своїм нюансом обов’язковість призначення одразу замість нього нового директора або тимчасово-виконуючого обов’язки директора (т.в.о.). Дана вимога визначена п. 13 ст. 39 Закону “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю” від 06.02.2018 р. № 2275 (далі – Закон про ТОВ). Аналогічно й для ТДВ. Якщо ж звільняється директор ПП, то тоді порядок звільнення регулює лише статут;
- окремі положення трудового договору/контракту, де можуть бути визначені певний порядок звільнення. Тут слід також грає роль строковий чи безстроковий контракт з ним укладався, адже якщо контракт безстроковий, то якщо звільнення відбувається за власним бажанням директора слід дотриматися 2-тижневого терміну щодо попередження засновників на підставі ст. 38 КЗпП. Для строкового ж контракту звільнення може бути просто у зв’язку з його закінченням;
- статут підприємства. В установчому документі може бути прописаний порядок передачі справ при зміні керівника, особливості його взаємодії зі зборами засновників, включаючи і звільнення.
З вимоги п. 13 ст. 39 Закону про ТОВ випливає й необхідність проведення зборів засновників для прийняття рішення про звільнення директора.
Увага: ключова особливість звільнення директора ТОВ – обов’язкове наступництво та наявність рішення зборів засновників. Директора не можна звільнити без призначення йому заміни.
Щодо КЗпП, то він не встановлює якихось особливих вимог щодо звільнення керівників і його звільнення може відбутися за будь-якою статтею, як і звичайного працівника.
Чи може директор ТОВ звільнитися, якщо заміни немає
Може. Інакше якщо його не звільняти, то це буде порушенням його трудових прав, за що можна отримати й штраф за ст. 265 КЗпП (мінімум мінімальну зарплату). Та й до суду директор може звернутися теж.
Увага: Визначаємось з наступником директора – для ТОВ обов’язково
Додамо, що за порушення п. 13 ст. 39 Закону про ТОВ ніякої відповідальності не передбачено. Однак, засновники тоді карають самі себе, адже комусь потрібно підписувати: документи, банківські платіжки, податкову та фінансову звітність. І це ж хтось та буде робити, тому призначити дану особу хоча б т.в.о. потрібно. У такому випадку оформляється тимчасове заміщення (заступництво) або виконання обов’язків тимчасово відсутнього працівника (лист Мінсоцполітики від 21.07.2011 р. № 590/13/84-11).
Засновник виконує функції директора
Якщо жоден з працівників не дає згоду бути директором або т.в.о., а зі сторони найняти зараз немає часу або бажання, то функції директора може виконати засновник або один з них. Це рішення просто фіксується протоколом зборів засновників. Нараховувати зарплату при цьому не потрібно – засновник може бути у ролі директора, не будучи з підприємством у трудових відносинах. Про це свідчить наступне:
- рішення Харківського окружного адміністративного суду від 07.06.2018 р., справа № 820/3159/18 – про відсутність обов’язку укладати трудовий договір з засновником;
- рішення КСУ від 12.01.2010 р. № 1-рп/2010 – управління товариством може здійснюватися як реалізація учасником товариства своїх корпоративних прав;
- ч. 2 ст. 65 ГКУ – власник може реалізувати свої права на управління як через уповноважений орган, так і безпосередньо відповідно до статуту.
Бажано ситуацію виконання функцій директора засновником (власником) передбачити у статуті.
Порядок звільнення директора ТОВ
З’ясувавши ключові нюанси звільнення для директора, розглянемо тепер детально послідовність дій у звичайній ситуації:
- якщо директор звільняється за власним бажанням, то він спершу має написати заяву на звільнення працівника на ім’я зборів засновників. Про такі заяви у матеріалі Заява на звільнення працівника;
- скликати загальні збори – у порядку передбаченому статутом та Законом про ТОВ. У їх порядок денний обов’язково слід включити два питання: звільнення директора та призначення нового керівника (т.в.о. або покладання таких функцій на засновника). Необхідність рішення зборів засновників випливає з ч. 1 ст. 38 КЗпП та п. 13 ст. 39 Закону про ТОВ. Це підтверджує і Держпраці у своїх роз’ясненнях;
- оформити протокол загальних зборів, у якому буде рішення про звільнення директора;
- підготувати наказ про звільнення директора. Його підпису сам директор;
- провести остаточний розрахунок з директором до дня видачі трудової книжки включно (день звільнення);
- підписати акт передачі справ від директора його наступнику – це не обов’язково, але може бути передбачено статутом або практикою внутрішнього документообігу підприємства;
- внести запис до трудової книжки та видати трудову книжку директору;
- подати до ЄДР форму 3 на внесення змін (наказ Мін’юсту від 18.11.2016 р. № 3268/5). ДПС у даному випадку уже повідомляти не потрібно, так як інформацію податківці беруть з ЄДР;
- подати нові зразки підписів до банку;
- оновити сертифікати електронних підписів та відповідний договір у ДПС;
- отримати довідку з ЄДР про внесення змін – за бажанням.
Зборів немає, а звільнитися треба
Однак, можливі й ускладнення: збори засновників не зібралися й не можуть зібратися. Буває. Якщо директор ТОВ йде на такий крок, то йому можна це зробити лише через суд, попередньо зібравши докази того, що він зробив усе, аби зібрати ці збори:
- повідомлення про вручення рекомендованих листів, направлених засновникам про призначення загальних зборів;
- письмові відмови засновників прибути на збори – якщо такі є;
- видати наказ про звільнення себе за власним бажанням, в якому визначити причину, чому проведення загальних зборів стало неможливим;
- листи про відправку повідомлення про те, що директор видав наказ про звільнення й більше н не виконує трудові функції директора. Такі листи мають бути направлені засновникам та держорганам: ДПС, Держстату. І подати форму 3 до ЄДР.
У цілому таке звільнення неврегульоване, тому варто порадитися з юристом з трудового права, адже треба підгодовувати й позов до суду з вимогою до роботодавця розірвати договір і внести зміни до ЄДР (лист Мінсоцполітики від 01.08.2013 р. № 147/06/186-13). Також дана ситуація роз’яснюється Держпраці тут.
