Купівля-продаж корпоративних прав – це не повсякденна операція й до неї треба ретельно підготуватися, щоб належним чином усе оформити й уберегти себе від юридичних і податкових ризиків. А вони існують: судове оскарження продажу корпоративних прав, сплата зайвих податків та врешті-решт згаяний час. Основні нюанси купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ та інших форм підприємств розглянемо в даній консультації.
Що значить продати частку у статутному капіталі
Купівля-продаж частки в статутному капіталі (СК) – це операція з передачі учасником юридичної особи права щодо своєї участі у ній іншій особі. Така операція може відбутися як за гроші, так і безоплатно або шляхом бартерної операції (міни). У даній консультації орієнтуємося на найбільш поширений варіант – продаж частки у СК товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Однак, процедура й оподаткування однакові й для товариств з додатковою відповідальністю (ТДВ).
Увага: Продаж частки у СК ТОВ – найбільш поширена ситуація.
⚠️ ЯК ВРЯТУВАТИ БІЗНЕС У ДРУГУ ХВИЛЮ ЖОРСТКОГО КАРАНТИНУ ⚠️
Правові нюанси купівлі-продажу частки у ТОВ
Одразу звертаємо увагу, що якщо затіяли таку операцію, то слід уважно ознайомитися з вимогами:
- Закону від 06.02.2018 р. № 2275 (далі – Закон про ТОВ);
- Статутом підприємства;
- додатковими корпоративними договорами між учасниками (якщо такі були, зазвичай усе обмежується Статутом).
Правові нюанси операції продажу частки у ТОВ наступні:
- продати можна тільки частку (або її частину), що оплачена (ч. 3 ст. 21 Закону про ТОВ). Якщо учасник має частку 25%, але сплатив її лише у розмірі 18%, то він може продавати тільки права участі на 18% статутного капіталу ТОВ;
- можливе існування потреби у згоді інших учасників. Вона може бути закріплена на рівні Статуту (ч. 2 ст. 21 Закону про ТОВ). Таке положення у Статуті вноситься або виключається з нього тільки за одностайним рішенням загальних зборів учасників;
- переважне право викупу частки, що існує у інших учасників ТОВ (ст. 20 Закону про ТОВ). І їм треба надати можливість ним скористатися .
Окрім вищенаведених нюансів, у Статуті можуть бути прописані додаткові правила й процедури.
Як повідомити інших учасників про продаж частки
При продажу частки у СК ТОВ слід повідомити інших учасників про такий намір письмово. Це може бути заява-повідомлення (форма довільна). Повідомити треба обов’язково про (ч. 3 ст. 20 Закону про ТОВ):
- намір продати;
- розмір частки, що продається;
- ціну продажу;
- інші умови продажу;
- відсутність чи наявність претензій до ТОВ.
До речі, щодо ціни: її змінювати потім не можна. Це значить, що якщо у заяві-повідомленні проінформувати інших учасників про ціну продажу частки, наприклад 100 тис. грн, а потім продати за 50 тис. грн, то такі дії можна у судовому порядку визнати порушенням переважного права інших учасників на викуп частки, так як ціна істотна умова договору купівлі-продажу й вони були введені в оману.
Увага: При продажу частки не можна відхилятися від умов щодо яких були проінформовані інші учасники
Якщо Статутом передбачений інший порядок повідомлення, то треба скористатися ним. Чекати доведеться 30 днів з дати отримання учасниками повідомлення. Протягом цього часу кожний учасник може надіслати письмову заяву-повідомлення щодо бажання викупити частку (ч. 4 ст. 20 Закону про ТОВ). І тільки якщо ніхто заяв не надіслав, то тоді на 31-й день можна продавати частку третім особам.
Якщо придбати частку зажадають декілька учасників, то тоді її треба розділити її між ними пропорційно до розміру їхніх часток у ТОВ (ч. 2 ст. 20 КЗпП).
До речі, купити частку можуть не тільки інші учасники ТОВ, треті сторони, але й ТОВ як юридична особа (ст. 25 Закону про ТОВ).
Порушення переважного права викупу частки
У разі якщо інший учасник ТОВ вважає, що його право на викуп частки було порушено, то він може подати судовий позов протягом 1 року – такий строк позовної давності установлений ч. 5 ст. 30 Закону про ТОВ. До речі, якщо він виграє справу, то це не означає що суд повністю скасує угоду про продаж і продавець знову стане учасником ТОВ – можливе переведення прав і обов’язків на учасника, який позивався.
Для того, щоб цих позовів уникнути можна перед продажем частки не чекати 30 днів, а отримати від кожного з учасників у письмовій формі заяву про відмову від придбання частки. Вона хоча й не вимагається Законом про ТОВ, але зменшить правові ризики.
Увага: Зібрані заяви про відмову від придбання частки від інших учасників зменшать правові ризики продажу частки у СК
Коли переважне право на викуп частки у СК ТОВ відсутнє
Переважне право на викуп частки відсутнє, коли:
- продаж частки відбувається через аукціон, публічні торги (ч. 7 ст. 20 Закону про ТОВ);
- це передбачено Статутом чи іншим корпоративним договором (ч. 5, ч. 8 Закону про ТОВ);
- передача частки відбувається за іншими договором, ніж купівлі-продажу. Наприклад, договором дарування чи договором міни (ч. 1 ст. 20 Закону про ТОВ).
Як оформити купівлю-продаж частки у статутному капіталі
Оформлення відбувається шляхом складання договору купівлі-продажу, який нотаріально завіряти не потрібно. Сам факт передачі засвідчується актом приймання-передачі, складеним у довільній формі, існування якого є обов’язковим для здійснення реєстрації. Крім того, на акті підписи уже треба завірити нотаріально.
Після підписання акта покупець або продавець мають звернутися до державного реєстратора та подати такий пакет документів:
Якщо у Статуті визначений склад засновників та їх частки, то покупцю слід ще й ініціювати загальні збори учасників та внести зміни до Статуту.
Оподаткування купівлі-продажу частки у статутному капіталі
Якщо купівля-продаж частки відбувається за гроші, то проблем ніяких з оподаткуванням не виникає:
Податок | Нюанси оподаткування продажу частки СК |
Податок на прибуток | Як у малодоходників, так і у великодоходників операція відображається за правилами бухгалтерського обліку. Податкових різниць немає (ЗІР 102.16). |
Єдиний податок | Як і будь-який дохід продаж частки підпадає під сплату єдиного податку у юросіб-єдиноподатників 3 групи. Щодо ФОП, то вони платять податки як звичайні фізособи, так як частка в бізнесі реєструється виключно на фізосіб або юросіб, але не ФОП. |
ПДВ | Операція з продажу корпоративних прав, які не є цінними паперами, не є об’єктом оподаткування ПДВ (пп. 196.1.1 ПКУ). Отже, ПДВ не сплачується. |
ПДФО та військовий збір | Сплачується ПДФО 18% та ВЗ 1,5% з інвестиційного прибутку. Фізособа має самостійно його сплатити, подавши за рік декларацію про доходи та майновий стан. Інвестиційний прибуток – це різниця між доходом від продажу та витратами на придбання. Якщо дохід від продажу у 2019 році менший за 2690 грн, то операція не оподатковується. Якщо частку продає юрособа фізособі, то тоді юрособа має у формі 1ДФ показати дохід, який був сплачений фізособі (ознака 112). Утримувати ПДФО та ВЗ при цьому не потрібно, так як це обов’язок фізособи. |
Однак, якщо купівля-продаж відбулися не за гроші, а в обмін на інший актив, то тут уже є проблемні та заплутані нюанси з ПДВ:
- по-перше, податкове зобов’язання з ПДВ виникає у покупця корпоративних прав, так як він передає певний актив, наприклад основний засіб, і така дія прирівнюється до продажу цього основного засобу;
- по-друге, податкове зобов’язання виникає у продавця корпоративних прав, так як не діє звільнення за пп. 196.1.1 ПКУ. Проблемою стає складання податкової накладної, так як корпоративні права, фінансові інвестиції як об’єкт не значаться у класифікаторах УКТ ЗЕД чи ДКПП;
- по-третє, дзеркально по цих усіх податкових зобов’язаннях у покупця і продавця має виникнути податковий кредит. Але проблеми зі складанням податкових накладних створюють і проблеми з податковим кредитом.
Увага: Купівлю-продаж частки у СК краще всього проводити виключно за гроші, щоб не мати справу з заплутаною і сумнівною ситуацією з ПДВ
Також негрошовий продаж частки заборонений платникам єдиного податку, так як це бартерна операція.
Договір купівлі-продажу: особливості укладання
Купівля-продаж частки в статутному капіталі: проводки
Бухгалтерські проводки з купівлі-продажу частки у статутному капіталі у юридичних осіб будуть наступні:
№ | Господарська операція | Дт | Кт | Сума |
У покупця-юрособи: |
1 | Оприбутковане право на частку у СК ТОВ як довгострокові фінансові інвестиції (на основі акта приймання-передачі). | 143 (141*) | 685 | 200000,00 |
2 | Проведена оплата за придбану частку у СК | 685 | 311 | 200000,00 |
У продавця-юрособи: |
1 | Довгострокові фінансові інвестиції переведено до складу поточних, коли з’явився намір про продаж частки | 352 | 143 (141*) | 180000,00 |
2 | Визнано дохід від продажу частки у СК (на основі акта приймання-передачі) | 377 | 741 | 200000,00 |
3 | Облікова вартість прав на частку у СК списана на витрати | 971 | 352 | 180000,00 |
4 | Отримано гроші за продаж корпоративних прав на частку у СК | 311 | 377 | 200000,00 |
* якщо частка у СК перевищує 20% (див. П(С)БО 12 “Фінансові інвестиції” про асоційовані підприємства). Це частка, яка забезпечує суттєвий вплив на діяльність підприємства і такі інвестиції обліковуються за методом участі в капіталі. |
Якщо не ТОВ: продаж частки у СК у підприємств інших форм
Щодо інших організаційно-правових форм підприємств, то по кожній з них існують свої нюанси, які слід розбирати окремо, наприклад:
- приватні підприємства (ПП) – це найбільш неврегульована форма. Все буде залежати від положень Статуту ПП. Однак, оподаткування операції практично те ж саме, що й для продажу частки у ТОВ;
- акціонерні товариства (АТ). У них СК поділений на акції, тому продаж частки відбувається як продаж акцій. Процедура продажу від ТОВ відрізняється, існують відмінності навіть між публічними та приватними АТ. В останніх, наприклад може існувати переважне право акціонерів на викуп акцій. Зовсім інше оподаткування продажу акцій у частині податку на прибуток, так як це уже продаж цінних паперів, який регулює пп. 141.2 ПКУ – оподатковується бухгалтерський фінансовий результат за мінусом збитків минулих років.
Стаття підготовлена за матеріалами журналу "Головбух"
